酌定量刑情节规范化路径 中国法律图书有限公司 pdf mobi txt 2024 电子版 下载

本书将从厘定酌定量刑情节内涵外延等基本概念入手，明确酌定量刑情节的本质属性与基本特征；通过对涉及1589名被告人的1266份判决书样本进行实证分析，发现酌定量刑情节在司法适用中存在的选取认定标准、功能实现、适用程序等方面的实体与程序问题；通过在理论上探讨酌定量刑情节规范化的必要性、可行性问题，在平衡预防与报应、规范与自由、定性与定量三对矛盾中编织、建构酌定量刑情节规范化的制度脉络体系；从实体界定、证据参考标准及定量要素三方面阐释常见的9种酌定量刑情节具体规范模型；很后，通过兼顾实体与程序、原则与规则，尝试构建酌定量刑情节规范化制度体系，并形成《酌定量刑情节适用指导意见》规范文本，为司法人员在具体量刑环节提供参考。

绪论：酌定量刑情节研究的缘起

第一章酌定量刑情节的理论基础反思

第一节酌定量刑情节概念之解读

一、酌定量刑情节概念的理论纷争

二、酌定量刑情节概念的重新界定

第二节酌定量刑情节内涵之审视

一、酌定量刑情节的本质属性

二、酌定量刑情节的基本特征

第三节酌定量刑情节外延之厘定

一、种属关系——量刑情节与酌定量刑情节

二、矛盾关系——法定量刑情节与酌定量刑情节

第二章以十五种常见罪名为样本的酌定量刑情节

实证分析

第一节实证分析样本来源说明

一、数据样本的罪名选择

二、数据样本的时间维度

三、数据样本的空间维度

第二节全样本基础信息概述

一、案件本身的基础性信息

二、被告人的基本信息

第三节十五种罪名的基本量刑情况

一、样本案例整体主刑适用情况

二、样本案例拘役时长分布情况

三、样本案例有期徒刑分布情况

四、样本案例缓刑适用情况

第四节十五种罪名的量刑情节适用情况

一、危害公共安全罪的量刑情节适用考察

二、侵犯人身权利罪量刑情节适用考察

三、侵犯财产罪量刑情节适用情况

四、妨害社会管理秩序罪量刑情节适用考察

第五节全样本数据量刑情节适用的特征分析

一、量刑情节适用的整体特征及规律

二、酌定量刑情节适用的具体特征

第三章规范化视野中酌定量刑情节司法适用不足

第一节酌定量刑情节选取标准之缺失

一、酌定量刑情节该选取未选取问题

二、酌定量刑情节选取泛化问题

第二节酌定量刑情节认定标准之混乱

一、混乱根据：酌定量刑情节认定标准的不统一

二、混乱表现之一：酌定量刑情节的认定错误

三、混乱表现之二：酌定量刑情节的认定混淆

第三节酌定量刑情节功能实现之障碍

一、酌定量刑情节认定与功能实现之关系

二、单一酌定量刑情节的功能实现障碍

三、多个酌定量刑情节的功能实现障碍

四、多个酌定量刑情节的实质竞合与形式竞合问题

第四节酌定量刑情节适用程序瑕疵

一、量刑证据获取渠道不畅的问题

二、量刑程序缺乏实质性对抗

三、量刑说理严重不足

第四章酌定量刑情节的规范化路径

第一节必要性与可行性：酌定量刑情节规范化之意义

一、酌定量刑情节规范化的必要性考察

二、酌定量刑情节规范化的可行性分析

第二节预防与报应：酌定量刑情节规范化之基础

一、报应刑论与预防刑论之争

二、中国刑罚目的基本理念选择

三、酌定量刑情节适用的正当性分析

四、酌定量刑情节目的的贯彻设想

第三节规范与自由：酌定量刑情节规范化之边界

一、中国法官自由裁量权之定位

二、自由裁量权与量刑规范化关系之重塑

三、量刑规范化与自由裁量权良性互动之实现

第四节定性与定量：酌定量刑情节规范化之抉择

一、重定性轻定量的基本规范方式选择

二、酌定量刑情节定性规范化的内容

三、酌定量刑情节定量规范化的内容

第五章酌定量刑情节的具体规范模型

第一节罪前酌定量刑情节的具体规范模型

一、劣迹情节的具体规范模型

二、前科情节的具体规范模型

三、被害人过错情节的具体规范模型

第二节罪中酌定量刑情节的具体规范模型

一、特殊期间犯罪情节的具体规范模型

二、针对弱势人员犯罪的具体规范模型

三、积极救助被害人情节的具体规范模型

第三节罪后酌定量刑情节的具体规范模型

一、自愿认罪情节的具体规范模型

二、财产损失恢复情节的具体规范模型

三、赔偿被害人经济损失的具体规范模型

第六章酌定量刑情节规范化制度构建

第一节酌定量刑情节制度规范化的总体思路

一、实体规范与程序规范并重

二、以贯彻预防目的为侧重

第二节酌定量刑情节的基础原则

一、酌定量刑情节与法定量刑情节平等适用原则

二、酌定量刑情节的证据裁判原则

三、酌定量刑情节的整体量化原则

第三节酌定量刑情节的程序规范

一、酌定量刑证据的收集与调查

二、酌定量刑情节的提出与证明

三、酌定量刑情节认定与量刑说理

第四节酌定量刑情节的监督纠错机制

一、检察机关对酌定量刑情节行使监督纠错权的依据

二、检察机关对酌定量刑情节行使监督纠错权的困境

三、构建系统化的酌定量刑情节监督纠错体系

附录：酌定量刑情节适用指导意见（建议稿）

参考文献

致谢

耿磊，1977年3月出生，北京市人。1999年获中国政法大学靠前经济法专业法学学士学位，2010年获美国天普大学法学硕士学位，2015年获中国政法大学刑法学博士学位。曾在北京市人民检察院公诉处、东城区人民检察院公诉二处、研究室及侦查处工作。现为北京市人民检察院第三分院公诉二处副处长。北京市第三届靠前公诉人。 主持并参与2013年民政部部级课题《网络结社行为及其法律责任认定》；2014年北京市法学会专项课题《主任检察官职能定位：缘起、根基与建构》；2016年中国检察学研究会金融检察专业委员会课题《大数据背景下金融消费者信息安全的刑法保护》。在《学习与探索》《人民检察》等刊物发表论文10余篇。合著《刑事诉讼监督实证研究》等。

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前言

序 耿磊将博士学位论文成书出版，我很欣慰。我与耿磊的师生之缘起于一次公安机关组织的疑难案件论证会。作为提前介入该案侦查工作的公诉人，耿磊扎实的理论功底与表达能力、丰富的实务经验与判断力、非常高的工作智慧和生活智慧，都给我留下了非常深刻的印象。耿磊在一年后经过充分准备和努力，成功地考入中国政法大学，在我的指导下攻读刑法学博士学位。耿磊具有丰富的司法经验、敏感的理论触角和细腻的思维，且能拼搏能吃苦。鉴于她的个人特点，在和耿磊多次讨论之后，有感于她的思考深度、理论素养特别是实践积累，我建议她以“酌定量刑情节规范化”作为博士学位论文选题。 法律的生命力和权威性都依赖从文本走入现实，法律维护的公平和正义只能在司法适用中得以实现。具体到刑法中，就只能在定罪尤其是量刑环节中得以实现。“法律是为使事物合于正义，而做的无偏私的、中道的权衡。”此种权衡既针对载于明文的法定情节，更针对灵活易变的酌定情节。多年以来，酌定量刑情节的适用通常被认为是法官行使其自由裁量权的领地，对于它的规范化问题则鲜有研究。在司法实践中，酌定量刑情节的适用问题通常也是诉讼当事人争议的焦点，是影响量刑的关键。坦率地讲，这个课题的研究具有一定难度，不经过大量调查研究很难发现酌定量刑情节的适用是否存在问题、存在哪些方面的问题。因此，我认为，以“酌定量刑情节的规范化”作为博士学位论文选题，恰好可以发挥耿磊在司法实务一线工作的优势。 本书从厘定酌定量刑情节的内涵外延等基本概念入手，重点通过实证分析，近距离考察酌定量刑情节在司法适用中存在的实体与程序问题，并进一步从理论上探讨酌定量刑情节能否规范化、如何规范化的问题。同时，作者对构建酌定量刑情节规范化的制度体系进行了相当的探索，值得充分肯定。 本书在研究方法与内容上，具有以下几个贡献：（1）以扎实的实证调研分析为依托，梳理、提炼出酌定量刑情节在司法实践中存在的诸多共性问题。作者随机选取了涉及1589名被告人的1266份判决书样本，重点就适用酌定量刑情节的情况进行实证分析，总结和提炼出酌定量刑情节在选取、认定、功能发挥及适用程序四个方面存在的具体问题，进行了有的放矢的问题设定。应当说，这些实证分析数据所形成的60余个数据图表，是耿磊在问题研究之外，为刑法理论界和司法实务界研究量刑问题提供的宝贵数据，是在本书研究结论之外的一个特殊贡献。（2）从理论层面提出了酌定量刑情节规范化的路径选择。“酌定量刑情节是否需要规范化”以及“如何规范化的问题”，无论是在刑法理论界还是司法实务界均倍受争议。一方面，将酌定量刑情节规范得过细过多，可能会导致酌定量刑情节的法定化，靠前挤压法官在量刑阶段的自由裁量权，必然会造成量刑过程的机械性，最终的量刑结果亦无法形成情、理、法三者的平衡与统一。另一方面，如果将酌定量刑情节的裁判权不加地留给法官，将会加大自由裁量权滥用的风险，危害法律制度的权威性和稳定性。面对上述两难问题，耿磊给出了经过慎重思考之后的理论回应：在确认酌定量刑情节规范化的必要性与可行性的前提下，在平衡预防与报应、规范与自由、定性与定量三对矛盾中编织、建构酌定量刑情节规范化的制度脉络体系。（3）尝试对酌定量刑情节的规范化建立具有可操作性的具体规则。古谚曰：“正义不仅应当得到实现，而且应当以人们能够看得见的方式得到实现。”酌定量刑情节的规范化不能仅仅停留于理论思考，更要落实于适用层面，形成操作规则。难能可贵的是，耿磊尝试从具体的制度内容方面对酌定量刑情节进行规范设计和安排，颇费心力地起草了《酌定量刑情节适用指导意见》的规范建议稿，分别从实体界定、证据参考标准及定量要素三个方面阐释了常见的9种酌定量刑情节的具体规范化模型。此外，在本书的最后一章，耿磊从宏观制度构建的角度，确定了酌定量刑情节制度规范化的总体思路，明确了酌定量刑情节适用的基本规则及程序规范，尝试设计了监督纠错机制，应当说，这是耿磊的一种努力和尝试，一种探索和追求，一种以实践反哺理论和用理论指导实践的探索和追求。仔细品味和推敲耿磊提出的理论思路和规则设计，能够明显地体会到它的实践价值。 耿磊的这一学术成果，是我很满意的一部博士学位论文。问题源于实践，结论还于实践，兼具理论价值和实践价值，是我对耿磊博士学位论文的评价之一。同时，具有问题意识和司法感悟，用心、用情感去提炼和思索问题，用力、用汗水去浸润和锤炼结论，在实证统计和分析的基础上回应司法实践需求，以思考结论去推动公诉质量、以办案过程验证研究结论，是我对本书研究路径、研究结论的形成过程的体会和感悟，也是耿磊学术成果的质量受到认可和未来具有生命力、具有实际贡献的基础和保证。我一向反对缺乏问题意识、过于小众化的文字游戏式学术研究，站在这个角度，对于耿磊的个人刑法学理论功底、法学知识体系和本书质量，我都给予充分肯定，也希望她在今后的司法工作中，能够将问题意识、问题解决能力和学术研究中、工作中不服输的优秀品格一直保持下去。 法律与人类社会其他文明成果一样，是理论与实践良性互动的产物。实践的探究推动理论的完善，理论的进步引领实践的发展。这种良性互动的实现仰赖于包括我们在内的诸多法律人的不懈探寻、上下求索。好在“道不远人”“功不唐捐”，希望并相信如耿磊一样的法律人，会继续在司法实践的土壤上，用思想的泉水灌溉出更加丰硕的理论果实。 是为序。 于志刚 2016年12月16日于北京大有庄掠燕湖畔

• 作者：做好自己 发布时间：2012-01-06 10:22:56

  没有不爱孩子的父母，做好父母，做有智慧的好父母。孩子出现问题不可怕，可怕的是你害怕。这本书给予爱的方法与技巧。

• 作者：ablazeoasis 发布时间：2019-01-02 15:44:06

  每篇的翻译都有股浓郁的戴望舒味...

• 作者：잘자 发布时间：2024-03-01 08:37:49

  适合闲闲地读，偶尔想起来看一篇就好。随时拿起随时放下。

• 作者：傅踢踢 发布时间：2011-02-01 17:14:54

  虽然我更喜欢马修斯卡德一点，但哈里博斯其实也不错啊。其实人物关系挺简单，也不难猜，走的也是寻常路数。可Connelly的本事就在于那么长的叙事始终不会让人产生阅读的疲乏。能靠心理和对话做到这一点的推理小说作者，偶数来数去不过三个。

• 作者：虹影闲愁 发布时间：2018-02-07 21:54:36

  日常轻推短篇集第二弹，日常推理+安乐椅侦探+视角切换+萌角色+性格推动剧情，各要素都在好球带的作品，还有一大亮点在于侦探推理出真相后助手却故意转达给委托人绕圈子甚至是错误的解决方法，不倒贴的萌妹与不迟钝的男主之间酸酸甜甜的感情线实乃业界清流，唯一的缺陷是这么有趣的作品为什么会被腰斩啊啊啊啊啊！！！

• 作者：鲁西西 发布时间：2012-01-14 19:45:03

  更偏向教育。可以看看，有助于理解儿童绘画发展与其自身发展之间的关系。对我来说，就是理论上的理解。自身对绘画比较多体验的人可能会收获更多。

• 内容不错，好多老照片

  作者：大杯冰美式 发布时间：2016-07-15 09:26:42

          很厚实的一本书，内容很充实。蔡老年轻的时候真帅呀，跟夏梦站在一起合影的照片，超赞！<图片1>

• 东吴乱，阴谋现

  作者：明月之想 发布时间：2019-03-07 13:40:14

  从2018年2月到2019年3月，从《暗战定军山》开始到《江动杀机》，不知不觉间，我和三国谍影相遇竟也有一年了。读罢最后一句“生，死，或许仅在刹那之间”，心中仍有无限疑问与遗憾，于是我去网上搜了一下作者的资料，看到他在这本书下面写下的与这本书的故事。

  在读这本书的时候，心中总是会泛起一股心疼却无力的酸涩，原本我以为，这仅仅是作者的写作功力很深厚而已，直到看完他写下的原由，那些跃然于纸上的大小人物，都是那个梦想世界里鲜活独立的个体。任何时代，像那样在世俗里挣扎的人物都数不胜数，作为写作者，只是从历史的缝隙里窥见一二，并重新赋予他们生命；作为读者，却因为一份感同身受而深陷其中。

  与之相遇，乃我幸

  说实话，在读完第一本《暗战定军山》的时候我对这本书的感觉只是写的还可以，对历史的把握也还蛮不错的而已，并无多少喜欢。因为感觉得到，作者是在铺设一个很大的局，作为本书的主角，贾逸的故事也才刚刚开始。

  现实当中，英雄也是从平凡开始的，这不是好莱坞的漫威世界，没有那些天生神异的超级英雄。因而从一开始，我就只是觉得贾逸是个有点智慧却命运坎坷的普通人，甚至于，他活得还不如普通人。

  抱着试一试的心态，我还是读了第二本，就如同是你在听一个故事，也许最开始你并不觉得它多么有趣，却仍旧不甘半途而废一样。于是我接着读了《雾锁荆州》，而我对这个故事的改观也是从这是开始的。

  关羽大意失荆州，最后死在了这里。对于稍微了解三国的人来说，结局早已了然。关羽其人，忠，义，信，他是三国时期真正的“大英雄”，在他身上，若是非要挑出点毛病，恐怕就只有其人过于重义，因此在面对刘备与曹操之时时常陷入两难。故事发生在关羽人生的最后时期，在权与谋的争斗之下，这个忠肝义胆的英雄走向了人生的终点。可即便英雄落幕了，那陨落之时的苍凉与落寞感却久久不散。

  书中那份苍凉感贯穿始终，所有的人物，都有其不幸的一面，正如世人都有弱点，往往因之陷入囹圄。也正是这样一个人陨落了，我才看到故事背后那诸多的无奈，想想现实的自己，又何尝没有那些愁与苦？

  而让我爱上这个故事的，还是第三部《火烧连营》，这也是三国谍影系列我最喜欢的一本。为何会觉得这一部写得好，原因有二。

  其一在于其中掺杂的权利争斗以及君臣之交，让我看到乱世之中求生的艰难与举步维艰。孙权其人本性多疑，那些同他一起开国的巩固之臣周瑜、鲁肃等都已相继离世，如今只余他一人端坐龙椅之上，孤独又落寞。对于臣子，他永远都怀有一份不信任，而从进奏曹来到解烦营的贾逸为能独善其身，在孙权面前小心翼翼，在权利的争斗中，数次险些丧命。作者对于君臣关系的把握让我拍手叫好。

  其二在于故事相当完整。准确来说，《火烧连营》是陆延为了陆家在东吴的长久而与蜀汉军议司共同布下的一个以太平道为幌子的暗杀局，此局环环相扣，诡谲异常。它不仅牵涉了一个家族利益，更是直接上升到了国家层面，而其中的太平道一环更是添加了一分神秘色彩。因而，在看这个故事的时候，会觉得无论是人物还是案件本身，都特别的饱满，没有任何一环会让你觉得多余。甚至于我一度看得云里雾里，觉得此案牵涉之广是我所不敢想。

  今年终于出了最后一部，说实话，在看过《火烧连营》之后，我又试着重温了前面的故事，如今看来，前面的诸多铺垫也不再显得枯燥乏味反倒是我更加迫切的想知道结局。

  对于结局，我不甚满意，至少与我心中所想相去甚远。我原以为，要么最后贾逸死了，要么他同孙梦一起浪迹天涯，从此不问世事。可最后，它却只给我留下了无限遐想…...

  斗智斗勇，谁人胜

  贾逸在我心目中已经是一个相当厉害的人物了，虽然在东吴五年，他依旧只是个无所傍依的翊云校尉，但相比于解烦营的左右部都虞青和吕壹，我能明显得感觉到，贾逸的能力远在二人之上，只不过是由于身份特殊，才不得不一直这么不温不火。

  对于其智慧，在太平道一案中，就已经可以发现，其思维之活跃，思考之机敏。只不过这一次他所面对的是前所未有的困难。

  东吴的局势动荡，淮泗系和江东系之间的矛盾已到了一触即发的地步，孙权作为君主，在双方势力压迫下，亦是举步维艰。一场以裁撤冗官，整顿朝野，发展民生为目的的改革将要开始，然而，在这场变革之下，叙事已久的势力也已蠢蠢欲动。

  从贾逸遭暗杀开始，一个名叫公子彻的人物登场，这场不知名的阴谋就笼上了东吴大地。

  太子太傅朱治被杀，贾逸受命查案，为太子友人顾谭平冤，与太子结识，这个一贯的独臣，也被这场阴谋扯了进来。不料横生枝节，寒蝉身份被怀疑，一个名叫宁陌的都尉对其展开调查，两方僵持不下。

  朱治被杀案牵扯出背后更为巨大的阴谋。改革大力推行，江东系与淮泗系的利益受损，暗中阻止，然而改革却在暨艳的霸道手段下有条不紊，惹得江东系和淮泗系与改革的支持者太子心生嫌隙，直到两系中的吴祺等人在贾逸的镜花水榭被杀，太子协同贾逸将改革的反对者暗杀一事坐定，这位储君敦厚谦仁的形象一夕破灭。那个始终躲在背后的公子彻是否在觊觎储君之位？

  随着调查深入，发现公主孙鲁班的面首牵涉其中，更为甚者，解烦营左部都虞青也是公子彻的人，这个始终藏在阴谋背后之人，只在覆手之间便将这朝堂搅得腥风血雨。

  改革将近尾声之时，贾逸使出连环计试图引蛇出洞，不料却被施以计中计，嫁祸暨艳为杀朱治的凶手，这个轰轰烈烈的改革者，在多方逼迫下走向刑场。暨艳其人，出身寒门，一路摸爬滚打，却刚正不阿，不畏权贵。对于改革一事，他深谙国家之弊病，一心只为百姓谋福，纵使身死，只要所为能于百姓有福便此生无憾。他是那个年代少有的真正在为百姓做事的官，然而在那个敏感的时期，他无疑是得死的，即便早就知道了结局，还是无怨无悔地走了下去。这份胸怀，如何让人不敬佩！

  曹丕做了魏王，手段不容小觑，孙权不敢懈怠，亲自带兵抗魏。改革几近完成，公子彻却仿佛突然收手，其目的，始终让人捉摸不透。直到太子为孙权祈福，邀请贾逸同去，半路被追杀，直到遇到日食，追兵退去，他们活了下来。而那个一直隐匿在背后的公子彻的身份，也在贾逸心中变得笃定。

  当公主孙鲁班言自己是公子彻时，我有些出乎意料，原本我的猜测是公子彻为孙权本人，因为某些原因才设下此局，但具体内容没想明白，直到孙鲁班一席话才想明白，必须有一个人出面，使改革顺利进行，并且使孙登无法成为未来的吴王。

  然而最后的反转，公子彻确为孙权，我竟是被作者戏耍了一顿，不得不说这一招真是高！

  这个乱世，需要的不是一个只会礼贤下士，体恤官员的贤君，而是需要一个拥有长远眼光和狠厉手段的霸主，才能在这场尔虞我诈的三国争斗中胜者为王。正是因为窥见了这一点，公子彻在推进改革的同时，将太子拉下马，成为众矢之的。为了国与家，孙权可以牺牲自己的儿子，这是君王的无奈，也是时代的无奈。

  人生末路，多遗憾

  不忍心看着孙梦死去，纵使她身为寒蝉，纵使她杀不了贾逸，纵使他一开始以田川的身份接近贾逸就怀揣目的，可这始终都不是我想看到的结局。本以为，有情人会终成眷属，可我却忘了，在这场权利争斗中，他们不过是一枚可以随时丢弃的棋子罢了，从遇到寒蝉开始，命运就已经交付到了别人手中。那是个人无法掌握命运的时代，那是个黑暗而混沌的时代，那是个留有诸多遗憾的时代。

  贾逸是个遗憾的英雄，没有想象的一帆风顺，即便练就一身武艺，却最终连一个复仇的机会都没等到就失去了最爱之人。也许，终其一生，也只做得了一枚棋子。

  也许最后赶来的孙尚香会救下贾逸，又或许许不会。

  即便觉得结局有些仓促，但是仍然很庆幸，作者在最后留下了希望，人只要不死，就还有诸多的可能，去迎接未来的人生。

  生，死，或许仅在刹那之间。